Een bestuurder van een BV mag niet meebeslissen als hij een direct of indirect persoonlijk belang heeft dat strijdig is met het vennootschapsbelang, aldus artikel 2:239 BW. Of daarvan sprake is, bepaalt de bestuurder niet zelf. De Hoge Raad bevestigde in een recent arrest (ECLI:NL:HR:2026:592) dat op de betreffende bestuurder een actieve meldplicht rust om dat tegenstrijdig belang te melden, maar dat ook zonder melding medebestuurders kunnen ingrijpen en de betreffende bestuurder mogen uitsluiten van de besluitvorming.
Dividenduitkeringen
De tegenstrijdig belang-regeling speelt niet alleen bij joint ventures en grote ondernemingen, maar bijvoorbeeld ook bij dividenduitkeringen van een kleine onderneming. Wanneer een DGA zowel enig bestuurder als enig aandeelhouder is, en in zijn hoedanigheid van bestuurder het dividendbesluit goedkeurt, kan zijn belang als aandeelhouder botsen met zijn taak als bestuurder. Een tegenstrijdig belang is dan niet uit te sluiten. Het gevolg: het bestuursbesluit is vernietigbaar op grond van artikel 2:15 BW, en de bestuurder kan persoonlijk aansprakelijk worden gesteld voor de door de vennootschap geleden schade.
Risico bij faillissement
De vernietigbaarheid van dividendbesluitvorming krijgt extra gewicht in faillissement. De curator kan zich beroepen op de vernietigingsgrond en kan – indien de dividenduitkering heeft bijgedragen aan het tekort in de faillissementsboedel – de bestuurder persoonlijk aansprakelijk stellen wegens onbehoorlijke taakvervulling (artikel 2:248 BW). Wat in goede tijden als een formaliteit wordt gezien, kan in slechte tijden hard terugkomen.
Wat te doen
De correcte aanpak hangt af van wat er in de statuten is geregeld over tegenstrijdig belang. Als vuistregel geldt: signaleer en meld een (mogelijk) tegenstrijdig belang tijdig, houd belangen strikt gescheiden en documenteer de gevolgde procedure die in de statuten staat vermeld.
Wilt u sparren over bovenstaande? Neem gerust contact via: novak@novak.nl.
